kun
Dołączył: 16 Lip 2013
Posty: 82
Przeczytał: 0 tematów
Skąd: Lublin
|
|
Wzór znaleziony na ops forum
cytuje wzór uzasadnienia odwołania z odmowy z braku zatrudnienia, jeszcze nie ma odpowiedzi z sko
Art. 16a. 1. Specjalny zasiłek opiekuńczy przysługuje osobom, na których zgodnie z przepisami ustawy z dnia 25 lutego 1964 r.; Kodeks rodzinny i opiekuńczy (Dz. U. z 2012 r. poz. 788 i 1529) ciąży obowiązek alimentacyjny, jeżeli rezygnują z zatrudnienia lub innej pracy zarobkowej w związku z koniecznością sprawowania stałej opieki nad osobą legitymującą się orzeczeniem o znacznym stopniu niepełnosprawności albo orzeczeniem o niepełnosprawności łącznie ze wskazaniami: konieczności stałej lub długotrwałej opieki lub pomocy innej osoby w związku ze znacznie ograniczoną możliwością samodzielnej egzystencji oraz konieczności stałego współudziału na co dzień opiekuna dziecka w procesie jego leczenia, rehabilitacji i edukacji.” Uważam, że organ przyznający tak zinterpretował w/w art. aby stworzyć negatywną przesłankę przyznania świadczenia. Literalne odczytanie art. 16a.1. daje nam inne spojrzenie na ten temat rezygnacji z zatrudnienia. Opiekun ma rezygnować z zatrudnienia bądź innej pracy zarobkowej /wykonywanie na podstawie stosunku pracy, stosunku służbowego, umowy o pracę nakładczą oraz wykonywanie pracy lub świadczenie usług na podstawie umowy agencyjnej, umowy zlecenia, umowy o dzieło albo w okresie członkostwa w rolniczej spółdzielni produkcyjnej, spółdzielni kółek rolniczych lub spółdzielni usług rolniczych, a także prowadzenie pozarolniczej działalności gospodarczej).
Ponieważ opiekunem może być wyłącznie osoba zdolna do wykonywania pracy, a więc zatrudnienia, to chcąc podjąć się opieki nad niepełnosprawną bliską osobą (wobec której jest w obowiązku alimentacyjnym) musi dobrowolnie i mając tę decyzję w swojej osobistej dyspozycji (zdolność zarobkowania) podjąć ją (rezygnacja z wykonywania każdej pracy określonej w art. 3 pkt. 22) celem stałej opieki i w takim dopiero przypadku zasadna jest pomoc państwowa dla opiekuna, gdyż wyręczając on państwo z konstytucyjnego obowiązku zapewnienia instytucjonalnej opieki nad osobami niepełnosprawnymi wywiązuje się on nie tylko ze swoich moralnych ale i prawnych obowiązków odciążając budżet państwa (bilans zysków i strat wychodzi z korzyścią dla budżetu).
Nie można również zapominać, co leży u podstaw powstania świadczenia pielęgnacyjnego czy specjalnego zasiłku opiekuńczego. Oba te świadczenia opiekuńcze mają zrekompensować utracony dochód przez opiekuna (nie pracuje bo rezygnuje z pracowania więc państwo rekompensuje mu niestety ale tylko częściowo utracony dochód, którego notabene nie może posiadać z chwilą otrzymywania ŚP czy SZO).
Art. 16a ust. 1 nie określa, że opiekun na zrezygnować z faktycznie wykonywanego zatrudnienia itd, a ma rezygnować z zatrudnienia, zatem opiekun, który nie ma możliwości rezygnacji (dobrowolnej decyzji o jej podjęciu) a więc osoby które są np. niepełnosprawne (niezdolne do pracy), bądź osoby zdolne do zarobkowania ale zarejestrowane w PUPach (potwierdzona przez nich zdolność i gotowość do podjęcia zatrudnienia) na dzień złożenia wniosku o SZO, nie mogą (w mojej ocenie) zostać opiekunami, natomiast cała reszta może. Do spełnienia przesłanki „rezygnują z zatrudnienia i innej pracy zarobkowej” w mojej ocenie wystarczy oświadczenie opiekuna (pod rygorem kk) o zdolności do pracy i o rezygnacji z zarobkowania i innej pracy zarobkowej (wyszczególnionej w art. 3 pkt. 22 UŚR) jaką podejmuje w związku z koniecznością i chęcią podjęcia się stałej opieki nad niepełnosprawną osobą, będąc wobec niej w obowiązku alimentacyjnym, i jednocześnie w chwili złożenia swojego oświadczenia nie jest zarejestrowany w PUP. Gdyby ustawodawca poczynił zapis "zrezygnowali z zatrudnienia lub innej pracy zarobkowej" (dopisałam "z" przy "rezygnują" i zmieniłem formę czasownika na czas przeszły) oznaczałoby to czas przeszły dokonany,
czyli że byli w przeszłości zatrudnieni i z niego z"rezygnowali".
Jeżeli w ustawie widnieje zapis "rezygnują" (czas teraźniejszy) to oznaczy tyle co "nie podejmują" Zgodnie ze słownikiem PWN rezygnacja="zrzeczenie się lub zaniechanie czegoś",
Jeżeli "rezygnują" jest zapisane w czasie teraźniejszym, to każdy wniosek opiekuna o przyznanie SZO powinien być przyjęty za wypełniający zapis art. 16a ust. 1 na okoliczność "rezygnują" z zatrudnienia,
jeżeli niepełnosprawny posiada aktualnie ważne orzeczenie o znacznym stopniu niepełnosprawności, z potwierdzonym wymogiem w pkt. 7 i 8 orzeczenia oraz opiekun starający się o przyznanie SZO musi być w zgodzie z literą prawa zdolnym do pracy
(gdyby nie był zdolny nie mógłby "rezygnować" gdyż jego "rezygnacja" była by poza jego decyzją - wolą, wówczas nie można by było o "rezygnacji" mówić)
i złożyć oświadczenie, co jest powodem tego, iż "rezygnuje" z zatrudnienia i innej pracy zarobkowej.
Istniejący zapis nie stwierdza literalnie, że powodem rozwiązania umowy o pracę, czy ogólnie zatrudnienia "ma być opieka nad niepełnosprawnym".
Zapis ustawy mówi jedynie o rezygnacji w związku z koniecznością opieki... zatem mówi tylko tyle, i aż tyle, że rezygnacja z zatrudnienia ma być powiązana z istnieniem konieczności opieki.
Według poprzednio obowiązującego stanu prawnego ugruntowane orzecznictwo na tle świadczenia pielęgnacyjnego stwarzało możliwość przyznania uprawnienia osobie bezrobotnej. Specjalny zasiłek opiekuńczy ma na celu m.in. rekompensatę dla osób, które rezygnują z zatrudnienia celem sprawowania opieki nad członkiem rodziny, niezdolnym do samodzielnego funkcjonowania z uwagi na niepełnosprawność. Przyznanie tej rekompensaty jest wynagrodzeniem przez Państwo osób opiekujących się członkami rodziny, gdyż w innym wypadku musiałoby ono wywiązać się z obowiązku opieki nad swoimi obywatelami. Faktyczne sprawowanie takiej opieki, niemożliwe do pogodzenia z pracą zarobkową.
Zwracam się z prośbą o wnikliwe przeanalizowanie mojego uzasadnienia i podjęcie pozytywnej decyzji
Dobrze koresponduje z tym wyrokiem:
http://www.wykluczeniopiekunowie.fora.pl/wyroki-sadow,8/ii-sa-go-550-13-wyrok-wsa-w-gorzowie-wlkp-super-wyrok,384.html
Można go dodać do odwołania.
|
|